Разбивая ежегодный оплачиваемый отпуск на части, работодатель зачастую забывает согласовать это с работником. Кроме того, нередко нарушается и порядок предоставления таких частей.
Предоставляя работникам ежегодный оплачиваемый отпуск, работодатель нередко допускает серьезные ошибки, за которые он может быть привлечен к административной ответственности по результатам проведения проверок государственной инспекцией труда. Рассмотрим наиболее распространенные ошибки, возникающие при неправильном толковании норм трудового законодательства.
Ошибка первая
Работник по различным причинам отказывается идти в отпуск, а работодатель считает недопустимым принуждать его к использованию отпуска.
Подобная позиция компании является довольно распространенным заблуждением. А связана она с тем, что работодатель неправильно истолковывает императивную норму Трудового кодекса, в которой говорится, что работникам предоставляются ежегодные отпуска*(1), то есть работники не берут отпуск по своему усмотрению, а им дают отпуск в обязательном порядке, независимо от их желания.
Отказ от использования отпуска не является основанием для бесконечного откладывания отпуска.
Наоборот, работодатель должен действовать строго в соответствии с требованиями норм Трудового кодекса по следующему алгоритму:
— запланировать предоставление отпусков работникам в следующем календарном году, установив их очередность в графике отпусков*(2);
— ознакомить работников под подпись с графиком отпусков*(3);
— не позднее чем за две недели до начала отпуска известить об этом работника под подпись*(4);
— издать приказ о предоставлении отпуска работнику в период, установленный графиком отпусков, ведь сам график обязателен как для работодателя, так и для работника*(5);
— со дня начала отпуска по приказу проставлять отметку в табеле учета рабочего времени (код «ОТ» или «09» — если работник находится в ежегодном основном оплачиваемом отпуске, и код «ОД» или «10» для ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска).
Предоставление работнику ежегодного оплачиваемого отпуска без его согласия нельзя рассматривать как принуждение, ведь использовать данный вид отпуска не только право, но и обязанность работника.
Ошибка вторая
Работодатель неверно понимает порядок предоставления работнику отпуска за первый год работы.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы в данной компании*(6). Эта норма полностью соответствует положениям Конвенции МОТ N 132*(7), согласно которым минимальный период работы для получения права на ежегодный оплачиваемый отпуск не должен превышать шести месяцев.
Однако некоторые компании ошибочно считают, что закон, давая названное право работнику, в то же время прямо не обязывает работодателя предоставлять отпуск именно в этот срок. Здесь работодателей подводит отсутствие юридической грамотности, в частности, незнание того, что субъективные права и юридические обязанности корреспондируют друг другу в рамках определенного правоотношения, то есть наличие прав у работника порождает обязанности у работодателя.
Ежегодный отпуск. Как оспорить отказ в его предоставлении.
Кроме того, многие упускают из виду, что через шесть месяцев у работника возникает право на полный отпуск (основной и дополнительный, удлиненный основной отпуск), а не на его часть пропорционально отработанному времени. В приведенной ниже таблице показаны примеры определения продолжительности отпуска, предоставляемого работнику через шесть месяцев в первый год работы.
Через шесть месяцев в первый год работы у работника возникает право на получение всех видов отпусков, предусмотренных его трудовым договором. Что касается дополнительного отпуска за ненормированный рабочий день, то, по мнению Роструда*(8), предоставление его пропорционально отработанному в рабочем году времени законодательством не предусмотрено.
Исключение составляет только дополнительный отпуск за вредные и (или) опасные условия труда. Он предоставляется пропорционально отработанному времени. Но такой порядок предусмотрен не только через шесть месяцев в первый год работы, но и во все последующие годы работы, ведь в стаж работы, дающий право на ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска за работу с вредными и (или) опасными условиями труда, включается только фактически отработанное в соответствующих условиях время*(9).
Ошибка третья
В организации неправильно решается вопрос о разделении отпуска на части при составлении графика отпусков.
По соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части*(10). Однако не все правильно понимают, как достигается указанное соглашение. В организациях и на предприятиях широко распространена такая практика, когда от работников получают пожелания к графику отпусков, а затем утвержденный график (с отпусками, разделенными на части) доводят до работников под подпись. При такой «технологии» не выполняется главное требование закона — не достигается двустороннее соглашение о разделении отпуска на части до утверждения графика отпусков.
Одним из решений данного вопроса может быть обращение работника к работодателю в форме письменного заявления с получением соответствующей резолюции. Только положительная резолюция руководителя на заявлении работника позволяет внести в график отпусков части отпуска, а не его непрерывный период.
Ошибка четвертая
Работодатель при предоставлении отпуска не учитывает, что работник должен отработать в своем рабочем году определенное количество рабочих часов: не больше (чтобы не было незаконной переработки) и не меньше (чтобы не было недоработки).
В настоящее время многие работники просят предоставить им отпуск частями. При этом учитывается, что хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней*(11). Оставшуюся же часть работодатели нередко стремятся предоставить только по выходным дням (по субботам и воскресеньям), а работники, наоборот, — получить только по рабочим дням.
Нельзя забывать, что работник во время отпуска должен отдохнуть от работы. Поэтому в 28 дней основного отпуска входят 20 рабочих дней (160 часов при 8-часовом рабочем дне и 40-часовой рабочей неделе) и 8 выходных дней (то есть 4 полные недели), поскольку отпуск измеряется в календарных, а не в рабочих днях.
Таким образом, оставшиеся у работника дни отпуска должны включать как рабочие дни, так и выходные. А вот предоставить их можно в любой комбинации, ведь закон этого не запрещает.
Пример
Сотруднику положен отпуск в размере 28 календарных дней. 14 дней он отгулял сразу. Оставшиеся дни можно разбить на части, причем в обязательном порядке четыре дня отпуска должны приходиться на выходные (субботу и воскресенье), а десять дней — на рабочие.
Ошибка пятая
Работодатель неверно применяет нормы Трудового кодекса о предоставлении работнику отпуска с последующим увольнением.
По письменному заявлению работника, при наличии возможности, неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением (за исключением случаев увольнения за виновные действия)*(12). При этом Роструд подчеркивает*(13), что предоставление работнику неиспользованного отпуска с последующим увольнением является правом работодателя, а не его обязанностью.
Если отпуск предоставляется с последующим увольнением при расторжении трудового договора по инициативе работника, то сотрудник имеет право отозвать свое заявление об увольнении до дня начала отпуска, если на его место не приглашен в порядке перевода другой работник*(14).
Несмотря на то что днем увольнения считается последний день отпуска, все расчеты с работником производятся до его ухода в отпуск, поскольку по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами.
Обратите внимание, что последним днем работы является не день его увольнения (последний день отпуска), а день, предшествующий первому дню отпуска*(15). Поэтому фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала отпуска, а значит, трудовую книжку и другие документы, связанные с работой, которые работодатель обязан предоставить работнику, нужно выдать сотруднику перед уходом в отпуск.
Также Роструд отметил, что за время болезни в период отпуска с последующим увольнением работнику выплачивается пособие по временной нетрудоспособности, однако, в отличие от общих правил*(16), отпуск на число дней болезни не продлевается.
Изъявив желание получить отпуск с последующим увольнением, работник тем самым выразил и желание прекратить трудовые отношения с работодателем (при увольнении по собственному желанию) или согласился с правомерностью их прекращения (при увольнении по другим основаниям). Что касается продления ежегодного оплачиваемого отпуска, то работодатель также не вправе это сделать, ведь с момента начала отпуска работодатель не несет обязательств перед работником, получившим отпуск с последующим увольнением*(17).
При увольнении в связи с истечением срока трудового договора отпуск с последующим увольнением может предоставляться и тогда, когда время отпуска полностью или частично выходит за пределы срока этого договора. В этом случае днем увольнения также считается последний день отпуска*(18).
В. Андреева,
профессор кафедры трудового права и права
социального обеспечения Российской академии правосудия
*(1) ст. 114 ТК РФ
*(2) ст. 123 ТК РФ
*(3) ч. 2 ст. 22 ТК РФ
*(4) ч. 3 ст. 123 ТК РФ
*(5) ч. 2 ст. 123 ТК РФ
*(6) ч. 2 ст. 122 ТК РФ
*(7) пп. 1, 2 ст. 5 Конвенции МОТ от 24.06.1970 N 132
*(8) письмо Роструда от 24.05.2012 N ПГ/3841-6-1
*(9) ч. 3 ст. 121 ТК РФ
*(10) ч. 1 ст. 125 ТК РФ
*(11) ч. 1 ст. 125 ТК РФ
*(12) ч. 2 ст. 127 ТК РФ
*(13) письмо Роструда от 24.12.2007 N 5277-6-1
*(14) ч. 4 ст. 127 ТК РФ
*(15) ст. 84.1, 136, 140 ТК РФ; определение КС РФ от 25.01.2007 N 131-О-О
*(16) ст. 124 ТК РФ
*(17) ч. 1 ст. 124 ТК РФ
*(18) ч. 3 ст. 127 ТК РФ
Продолжительность отпуска
Продолжительность основного ежегодного отпуска, предоставляемого работнику, не может составлять менее 28 календарных дней. В данный период не включаются праздничные дни.
Минимальная длительность ежегодного отпуска не зависит от установленного для работника режима рабочего времени (нормальное, неполное или сокращенное). Отметим, однако, что для отдельных работников Трудовым кодексом и федеральным законодательством установлен особый, удлиненный ежегодный отпуск. Так:
- продолжительность минимального отпуска для несовершеннолетних работников равна 31 дню;
- ежегодный отпуск для работников-инвалидов не может длиться менее 30 дней;
- минимальная продолжительность отпуска для работников детских учреждений составляет 43 дня;
- работники учреждений образования и педагоги имеют право на ежегодный отпуск минимальной продолжительностью от 42 до 56 дней;
- следователям прокуратуры и прокурорам гарантирован ежегодный отпуск длительностью не менее 30 дней.
Во всех указанных выше случаях продолжительность отпуска указана в календарных днях.
График отпусков
Для учета отпусков на предприятии разрабатывается график отпусков. Утверждение графика отпусков должно иметь место не позднее чем за две недели до конца года. В графике указываются ФИО, структурные подразделения и должности работников, а также период отпуска и его продолжительность.
Соблюдение графика обязательно для обеих сторон трудовых отношений. С графиком работник должен быть ознакомлен под подпись.
Возможно ли не соблюдать правило о предоставлении отпуска через 6 месяцев после трудоустройства и уйти в отпуск раньше?
Отработка новым сотрудником полугода, исходя из требований ч. 2 ст. 122 ТК РФ, означает автоматическое появление у такого гражданина возможности получить отпуск длиной 28 дней. Соответственно, руководство организации обязано удовлетворить просьбу трудящегося об уходе в отпуск при наличии поданного в отдел кадров заявления.
ВАЖНО! Ч. 2 ст. 122 ТК РФ позволяет в случае наличия взаимного согласия сторон отправить недавно трудоустроенного гражданина в оплачиваемый отдых и до истечения необходимого 6-месячного срока. Отпуск можно оформить в любое подходящее время.
Не стоит забывать, что подобная возможность у трудящегося сохранится на протяжении всего первого года деятельности в данной компании. А вот ежегодный отдых за второй и каждый дальнейший год оформляется исходя из графика отпусков, то есть в общем порядке.
Через какое время возникает право на отпуск у работника в льготном порядке
Ч. 3 ст. 122 ТК РФ определяет перечень работников, которым первый полный отпуск должен быть предоставлен на основании их заявления ранее, чем они отработают 6 месяцев.
- о гражданах, усыновивших (удочеривших) одного или нескольких детей, возраст которых составляет менее 3 месяцев;
- работниках младше 18 лет;
- женщинах до отпуска по беременности и родам или сразу после него.
Кроме того, ряду сотрудников в силу семейного положения отпуск должен быть предоставлен в удобное для них время, а потому правило об обязательной отработке 6 месяцев на них также не будет распространяться. К таким сотрудникам относятся:
- родитель (иной законный представитель), который воспитывает ребенка-инвалида (ст. 262.1 ТК РФ);
- родители, которые воспитывают трех и более детей в возрасте до 18 лет. Право на отпуск в удобное время у них есть до достижения младшим ребенком возраста 14 лет (ст. 262.2 ТК РФ).
Ответ на вопрос о необходимости предоставления отпуска многодетному отцу через 2 месяца после трудоустройства есть в системе КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к системе К+ и бесплатно изучите экспертное мнение.
Говоря о том, через какое время положен отпуск перечисленным категориям сотрудников, следует понимать, что нормы ТК РФ не устанавливают каких-либо минимальных ограничений. На практике это означает, что обратиться с заявлением к руководству работодателя и оформить первый отпуск сотрудник, имеющий подобную льготу, может практически сразу после трудоустройства.
Возникновение права на отпуск
Возможность ухода в ежегодный отпуск у вновь принятого на работу лица появляется лишь после полугода непрерывной работы у нового работодателя (ст. 122 ТК РФ), хотя возможно и отклонение от этого правила. Возникновение отклонений вызывается наличием:
- обстоятельств, обязывающих работодателя отпустить работника в отпуск в удобное для него время (в т. ч. досрочно);
- взаимного согласия сторон трудового договора на досрочное предоставление времени отдыха.
Уход в отпуск в последующие годы с обязательной отработкой какого-либо промежутка времени из того периода, за который предоставляется ежегодный отдых, никак не связывается (ст. 122 ТК РФ). Т. е. отпуск всегда (в т. ч. и в первый год работы) можно получить авансом. В дальнейшем работник должен будет либо отработать период, за который он получил отпуск, либо из его дохода при увольнении будут удержаны излишне выплаченные отпускные (ст. 137 ТК РФ).
Сведения о промежутке времени, предназначенном для отпуска работника в году его трудоустройства, работодатель добавит к графику отпусков, утвержденному им до наступления текущего года. И этот график будет соблюдаться, если у работника не возникнут обстоятельства, в силу которых он сможет попросить о переносе времени отдыха.
Обстоятельства, обязывающие предоставить отпуск досрочно
К числу обстоятельств, обязывающих работодателя отпустить работника в отпуск до истечения полугода, относятся (ТК РФ):
- беременность — предоставление ежегодного отпуска увязывается с отпуском по беременности и родам и происходит непосредственно до или после него (ст. 122, 260);
- наличие у работника возраста менее 18 лет (ст. 122, 267);
- усыновление ребенка (детей) в возрасте до 3 месяцев (ст. 122);
- факт ожидания мужем рождения ребенка его женой в период оформленного ей отпуска по беременности и родам (ст. 123);
- наличие ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет — имеет значение для одного из родителей (опекунов, попечителей, приемных родителей), воспитывающих такого ребенка (ст. 262.1);
- наличие в семье более 2-х детей в возрасте до 12 лет (ст. 262.2);
- факт предоставления ежегодного отпуска по месту основной работы — для совместителей (ст. 286).
Право предоставления отпуска в удобное для работника время закреплено также и в других нормативных актах. Например, досрочно временем отдыха могут воспользоваться:
- супруги военнослужащих (одновременно с отпуском, предоставленным супругу) — п. 11 ст. 11 закона «О статусе военнослужащих» от 27.05.1998 № 76-ФЗ;
- лица, награжденные знаком «Почетный донор России», — подп. 1 п. 1 ст. 23 закона «О донорстве…» от 20.07.2012 № 125-ФЗ;
- лица, подвергшиеся воздействию радиации, — п. 15 ст. 2 закона «О социальных гарантиях…» от 10.01.2002 № 2-ФЗ, п. 5 ст. 14, п. 1 части 2 ст. 15 закона «О социальной защите…» от 15.05.1991 № 1244-1
- инвалиды боевых действий 1-2 групп — подп. 17 п. 1 ст. 14 закона «О ветеранах» от 12.01.1995 № 5-ФЗ;
- участники ВОВ — подп. 13 п. 1 ст. 15 закона № 5-ФЗ;
- ветераны боевых действий — подп. 11 п. 1, подп. 4 п. 2, подп. 3 п. 3 ст. 16 закона № 5-ФЗ;
- военнослужащие частей, не входивших в состав действующей армии в период ВОВ, а также военнослужащие, награжденные орденами или медалями за службу в период ВОВ, — п. 9 ст. 17 закона № 5-ФЗ;
- лица, награжденные знаком «Жителю блокадного Ленинграда, — подп. 9 п. 1 ст. 18 закона № 5-ФЗ;
- лица, работавшие в период ВОВ в тылу на оборонительных и военных объектах, — подп. 10 п. 1 ст. 19 закона № 5-ФЗ;
- Герои Труда (социалистического и РФ) и полные кавалеры ордена Трудовой Славы — п. 2 ст. 6 закона «О предоставлении социальных…» от 09.01.1997 № 5-ФЗ;
- Герои (СССР и РФ) и полные кавалеры ордена Славы — п. 3 ст. 8 закона «О статусе Героев…» от 15.01.1993 № 4301-1.
В иных случаях работодатель не обязан, но может дать согласие на досрочное предоставление отпуска.
Как уйти в отпуск до истечения полугода?
О наличии обстоятельств, дающих работнику право на использование отпуска в удобное для него время, может быть известно уже на момент его трудоустройства. В этом случае в график отпусков данные по времени отдыха такого работника сразу вносятся с учетом его пожеланий, и в досрочный отпуск он пойдет по графику.
Но соответствующие обстоятельства могут возникнуть и позже даты принятия на работу. Чтобы изменить период отдыха, зафиксированный в графике отпусков по истечении первого полугода работы, работнику потребуется подать работодателю заявление с просьбой о переносе времени отпуска и пояснением причин, в силу которых появилась возможность претендовать на такой перенос. Причину следует подтвердить копиями документов, свидетельствующими о ее наличии.
Если же работнику потребуется досрочный отпуск по какой-либо иной причине, не обязывающей работодателя дать согласие на него, то тоже придется оформить заявление с просьбой о переносе времени отдыха и указанием, для чего нужен этот перенос. Однако работодатель вправе в такой ситуации не удовлетворить просьбу работника.
Могу ли я уйти в отпуск через 3 месяца после вступления в должность?
Работаю в организации 10 месяцев. с 1 апреля меня назначили на новую должность и приняли через увольнение.при этом выплатили компенсацию за неиспользованный отпуск. Могу ли я взять отпуск в августе,т.е. через три месяца работы по новой должности?Меня отпустят в отпуск?
28 июня 2016, 16:23 , Елена, г. Москва
Ответы юристов
Надежда Фролова
Юрист, г. Москва
Общаться в чате
В соответствии со ст. 122 ТК РФ:
Оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.
Право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении шести месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения шести месяцев.
Право у работника есть на полный отпуск в 28 календарных дней по истечении 6 месяцев, но это право не корреспондирует обязанность работодателя дать отпуск в определенное время, дату начала отпуска работнику нужно согласовать с работодателем.
⏱ 3 минуты полезного чтения
Отдыхать необходимо всем. Хотя учёные уверяют, что даже двух- и четырехдневные отпуска полезны для здоровья и снижают стресс, в нашей стране трудящимся гарантирован ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью не менее 28 календарных дней. Это соответствует Конвенции Международной организации труда № 132 об оплачиваемых отпусках, Россия ратифицировала её в 2010 году.
У некоторых работников «каникулы» дольше: у педагогов, медиков, «вредников», сотрудников с ненормированным рабочим днём и т. д. Точная продолжительность дополнительного отпуска зависит от специальности.
В отпуск не включаются нерабочие праздничные дни. Например, если на отдых пришёлся праздник 8 Марта, этот день не оплатят, но отпуск будет длиннее на день. Обычные выходные включаются и оплачиваются.
График отпусков формируется заблаговременно, не позднее чем за две недели до 1 января. Документ составляется с учётом льготников и утверждается руководителем компании. Соблюдать график обязаны и сотрудники, и работодатель.
Право на отпуск в удобные даты есть у мужей, жёны которых находятся в отпуске по беременности и родам; почётных доноров; ветеранов боевых действий; многодетных родителей, у которых старшему ребёнку до 18 лет, а младшему — до 14 лет, а также у некоторых других категорий сотрудников.
За две недели до начала отпуска работодатель обязан письменно предупредить работника о том, что скоро ему на отдых. Заявление на отпуск по графику писать не обязательно.
Не позднее чем за три рабочих дня до отпуска компания обязана рассчитать и выдать отпускные. Даже если работодатель согласен отпустить сотрудника на море прямо со следующего дня, это недопустимо. Сорвётся срок выплаты отпускных, а это уже правонарушение.
Кстати, об отпускных. Они рассчитываются по особым правилам, отличным от исчисления зарплаты. 28 календарных дней отпуска положены сотруднику не за календарный год, а за каждый год, отработанный у работодателя.
Чтобы правильно посчитать, сколько у вас накопилось дней отпуска, нужно умножить количество полных отработанных месяцев на 2,33, потому что за каждый отработанный целиком месяц сотруднику полагается 2,33 дня отпуска. За один день отпуска заплатят среднедневной заработок за последние 12 месяцев работы. В период для расчёта не включаются отпуск по уходу за ребёнком, время отсутствия на работе без уважительных причин и отпуска за свой счёт, если они превышают 14 дней за год.
Уходить в отпуск можно не только после года работы в компании. По закону право на отпуск у работника возникает по истечении шести месяцев непрерывной работы у работодателя, но всегда можно договориться и уйти в отпуск раньше.
Важно: если сотрудник уволится до истечения рабочего года, в счёт которого ему был предоставлен ежегодный отпуск, выплаченные ему авансом дни отпуска будут удержаны из окончательного расчёта.
Отпуск может быть разделён на части (по соглашению между работником и работодателем). Есть условие: хотя бы одна часть отдыха не короче, чем 14 календарных дней. Остальные периоды могут быть любыми, но по согласованию с руководством.
Не рекомендуем «списывать» накопившиеся дни отпуска, беря отпуск на субботу и воскресенье: всё-таки отпуск дается для того, чтобы отдохнуть и восстановить силы.
Отдельные требования установлены для переноса отпусков. Причин для этого может быть много: болезнь работника во время начавшегося отдыха или исполнение государственных обязанностей, производственная необходимость и т. д.
У каждого основания переноса отдыха есть свои особенности. Например, если отпуск перенесён по инициативе работодателя из-за производственной необходимости, отгулять положенное работник должен в течение 12 месяцев после окончания рабочего года, за который он предоставляется. «Вредникам» и несовершеннолетним переносить отдых нельзя.
Запрещено не использовать оплачиваемый отпуск более чем два года подряд.
При увольнении работодатель обязан выплатить компенсацию за неотгулянный отпуск, она не сгорает.
Напомним, что бесплатную консультацию по общим вопросам трудового права можно получить на горячей линии Роструда +7 (800) 707 88 41 или на портале «Онлайнинспекция.рф». Хорошего отпуска!
Вакансии дня
- Поиск сотрудников
- Помощь
- Пользовательское соглашение
- Каталог компаний
- Работа по профессиям
- Работа рядом с метро
- Уведомления в мессенджер
Можно ли использовать весь отпуск и уволиться до истечения года
Если использовал все 28 дней оплачиваемого отпуска, а год в этой компании дорабатывать не планируешь — будь готов к тому, что за неотработанные отпускные дни вычтут из зарплаты.
Правда, есть нюанс: удержания с зарплаты не могут превышать 20% её размера. Так что учти, не каждый работодатель согласен на потенциальный убыток. Если тебя отпустили в отпуск авансом — тебе действительно доверяют.
Могут ли не дать отпуск через 6 месяцев после трудоустройства
Если рабочая ситуация напряжённая, а ты не относишься ни к одной льготной категории — могут заставить отработать 11 месяцев, прежде чем получишь законное право на оплачиваемый отпуск.
При устройстве на работу тебя должны сразу внести в график отпусков. Расписание на следующий год составляется до 17 декабря текущего года.
Любое отступление от графика должно быть согласовано между работником и руководителем.
