Если в период испытания работник придет к выводу что предложенная ему работа не является подходящей

Содержание

При неудовлетворительном результате испытания работодатель имеет право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Решение работодателя работник имеет право обжаловать в суд.

(в ред. Федерального закона от 30.06.2006 N 90-ФЗ)

При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

Если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.

Если в период испытания работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня.

Что такое испытательный срок

Это время, которое отводят, чтобы работодатель оценил деловые качества и профессионализм работника. А сам работник во время испытательного срока понимает, подходит ему эта работа или нет (ч. 1 ст. 70, ч. 4 ст. 71 ТК РФ). Условие об испытательном сроке вносят в трудовой договор (ст.

70 ТК РФ).

Испытание сотрудника длится три месяца. У руководителя, главного бухгалтера и их заместителей испытательный срок дольше — полгода. А если заключают срочный договор на 2-6 месяцев, испытание проводят в течение двух недель (ст. 70 ТК РФ).

Увеличивать длительность испытания нельзя. Но если работник заболел или отсутствовал на работе по другим причинам, испытательный срок автоматически продлевают на пропущенные дни (Письмо Роструда от 02.03.2011 № 520-6-1).

Ответы на частые вопросы

Начало испытания совпадает с датой выхода на работу. Такую дату работодатель согласовывает с новым сотрудником в трудовом договоре.

Так же, как и обычная работа. Весь период испытательний работнику платят заработную плату в полном размере — в соответствии с занимаемой должностью.

Если по истечении испытательного периода сотрудник продолжает работать, он считается выдержавшим испытание. Об этом в своих пояснениях говорит Роструд.

Нельзя. Если компания заключила с работником договор без испытательного срока, добавить условие об испытании в уже заключенный договор не получится (Письмо Роструда от 05.04.2021 № ПГ/07358-6-1).

Не нужно. Если пригласили работника на условиях перевода из другой организации, работодатель не имеет права устанавливать испытательный период в его трудовом договоре. Сотрудники, которых принимают на работу в порядке перевода от другого нанимателя — в перечне лиц, для которых нельзя проводить испытания при трудоустройстве (ст. 70 ТК РФ).

Можно ли уволить сотрудника на испытательном сроке

Да, но только если для этого есть основания и работодатель не нарушает закон. Работника увольняют:

ТК РФ, Статья 71 Результат испытания при приеме на работу

По собственному желанию. Если сотрудник понял, что эта работа «не его мечты», он может уволиться по п. 3 ч. 1 ст. 77 ТК РФ. Но надо предупредить нанимателя за три дня, например, написать заявление в произвольной форме.
Из-за неудовлетворительных результатов испытания. Если сотрудник не справился с трудовыми обязанностями в испытательный срок, с ним можно расторгнуть договор по ч. 1 ст. 71 ТК РФ.
По соглашению между работником и нанимателем (ст. 78 ТК РФ).

Подтверждение, что работник не прошел испытание

Самым ответственным моментом в оформлении увольнения в связи с неудовлетворительным результатом испытания — это подготовка/наличие документов, которые подтвердят, что работник действительно не прошел испытание.

Какие именно документы свидетельствуют о том, что работник не прошел испытание законом не установлено.

Однако, исходя из судебной практики и опыта можно выделить следующее:

Трудовой договор или должностная инструкция.

Работник должен быть ознакомлен со своими трудовыми обязанностями. Обычно их закрепляют либо в трудовом договоре, либо оформляют как отдельный документ, должностную инструкцию.

Если в трудовом договоре нет должностных обязанностей и работник не ознакомлен с должностной инструкцией (она вообще отсутствует в компании), то доказать, что работник не выдержал испытание будет практически невозможно.

Локальный нормативный акт работодателя о процедуре установления и прохождения испытания при приеме на работу.
Индивидуальный план прохождения испытательного срока. Желательно чтобы план был составлен на весь период испытания.

В нем должны быть качественные/количественные метрики, которые можно измерить. В таком случае целесообразно чтобы по прошествии определённых периодов наставник новичка или его руководитель проводили встречи по оценке прохождения этапов адаптации в компании и соответственно выполнения поставленных задач.

Это подтвердит объективность и последовательность в своих действиях работодателя в желании поддержать и адаптировать работника, а не «избавиться от неугодного сотрудника» по формальным причинам.

Документ, который по сути будет являться выводом/заключением, оформленный на основании вышеприведенных документов.

То есть это объективная оценка поставленных задач перед работником для определения его деловых качеств и проверки его соответствия поручаемой работе и фактическим положением дел.

Желательно чтобы результат был измеримым, что напрямую покажет, причину, по которой работодатель посчитал, что работник не справился с испытанием.

По нашему мнению, одной лишь служебной записки от руководителя будет недостаточно, чтобы доказать в случае судебного разбирательства, что работодатель действовал правомерно. Такого же мнения придерживается Второй кассационный суд общей юрисдикции в определении 10.03.2022 по делу № 88-4257/2022: «Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о незаконности увольнения истца, поскольку ответчиком не были представлены доказательства, подтверждающие ненадлежащее исполнение истцом должностных обязанностей и, как следствие, свидетельствующие о неудовлетворительном результате испытания. Между тем при увольнении работника как не выдержавшего испытание, обязанность доказать факт его неудовлетворительной работы возлагается на работодателя. Однако ответчиком не представлено достаточных и убедительных доказательств, с достоверностью подтверждающих факты, изложенные в заключении от 24.04.2020 и уведомлении от 27.04.2020.».

Важно отметить, что дисциплинарные взыскания не влияют на увольнение в связи с неудовлетворительным результатом испытания. Данное утверждение было отражено в определении КС от 08.12.2022 № 3215-О: «… совершение работником в период испытания дисциплинарного проступка хотя и может повлечь за собой наложение на него дисциплинарного взыскания, но тем не менее отнюдь не свидетельствует о его неспособности (исходя из его деловых качеств) выполнять порученную ему работу и — с учетом целевого назначения испытания — не может расцениваться как обстоятельство, предопределяющее неудовлетворительный результат испытания. И, напротив, отсутствие у работника в период испытания дисциплинарных взысканий не является безусловным доказательством успешного прохождения им испытания, если при этом проявленные им в ходе испытания деловые качества (включая фактический уровень его знаний, умений и профессиональных навыков) свидетельствуют о его несоответствии порученной ему работе.».

То есть можно сказать, что, если работник систематически опаздывает, это не означает, что как специалист он не справился со своими задачами. Он может показывать отличные результаты работы даже в период испытания, но неоднократно привлекаться к ответственности за опоздания. Поэтому уволить его именно по причине не прохождения испытания будет ошибочно.

Статья 71. «Трудовой кодекс РФ» от 30.12.2001 N 197-ФЗ (ред. от 25.12.2023)

Статья 71. Результат испытания при приеме на работу

Комментарий к статье 71 ТК РФ

1. Работодатель вправе принять решение о несоответствии работника порученной ему работе только в период срока, установленного для испытания. Он не вправе, в т.ч. и с согласия работника, продлить (увеличить) этот срок. Признав результаты испытания неудовлетворительными, работодатель должен расторгнуть трудовой договор с работником. При этом в течение испытательного срока трудовой договор с работником может быть расторгнут в любое время, как только будут обнаружены факты несоответствия работника выполняемой работе. О расторжении с работником трудового договора в связи с неудовлетворительными результатами испытания работодатель обязан предупредить его не позднее чем за три дня.

Обязанность работодателя предупредить работника о расторжении с ним трудового договора при неудовлетворительном результате испытания является дополнительной гарантией, обеспечивающей защиту прав работника при увольнении.

Вместе с тем, если срок испытания истек, а работник продолжает работать, он считается выдержавшим испытание. При этом издания какого-либо специального приказа об окончательном приеме на работу не требуется. Последующее увольнение такого работника допускается только на общих основаниях.

2. Другой дополнительной гарантией для работника при прекращении с ним трудового договора в связи с неудовлетворительными результатами испытания является предусмотренная ч. 1 ст. 71 обязанность работодателя в письменной форме указать причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание. Это позволит работнику в случае необходимости более аргументировано выразить свои возражения по существу высказанных претензий и определить свое дальнейшее поведение в данной ситуации.

Если работник не согласен с признанием неудовлетворительными результатов испытания и прекращением с ним на этом основании трудового договора, он вправе обжаловать решение работодателя в суд.

3. С работником, не выдержавшим испытание, трудовой договор прекращается на основании ч. 2 ст. 71 без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия. Увольнение по данному основанию является увольнением по инициативе работодателя (п. 4 ч. 1 ст. 77 ТК).

В связи с этим увольнение по этому основанию должно осуществляться с соблюдением гарантий, установленных для увольняемых работников по инициативе работодателя. В частности, не могут быть уволены такие работники в период их временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем) (ч. 6 ст. 81 ТК).

4. Статья 71 устанавливает упрощенный порядок прекращения трудового договора не только по инициативе работодателя, если речь идет о неудовлетворительном результате испытания, но и по инициативе самого работника, принятого на работу с испытательным сроком.

В соответствии с ч. 4 ст. 71, если принятый на работу с испытательным сроком работник в период испытательного срока придет к выводу, что выполняемая им работа ему не подходит, он вправе расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя письменно за три дня. Основанием прекращения трудового договора в этом случае будет собственное желание работника. По общему правилу работник вправе расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за две недели (см. коммент. к ст. 80).

По истечении испытательного срока расторжение трудового договора по инициативе работника производится на общих основаниях.

ОРЛОВСКИЙ Ю.П., ЧИКАНОВА Л.А., НУРТДИНОВА А.Ф., КОРШУНОВА Т.Ю., СЕРЕГИНА Л.В., ГАВРИЛИНА А.К., БОЧАРНИКОВА М.А., ВИНОГРАДОВА З.Д.

Отв. ред. Ю.П. Орловский «КОММЕНТАРИЙ К ТРУДОВОМУ КОДЕКСУ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ», изд.6-е

Другой комментарий к Ст. 71 Трудового кодекса Российской Федерации

1. Испытание устанавливается с целью проверки деловых и профессиональных качеств работника. Работодатель, оценивая эти качества, принимает решение о судьбе трудового правоотношения с данным работником.

Решение о результатах испытания принимается работодателем на основе объективных данных, характеризующих качество выполнения работником трудовых обязанностей. Обязанности работника вытекают из содержания трудового договора (см. ст. 57 ТК РФ и комментарий к ней).

Поскольку на работника в период испытания распространяются положения трудового законодательства, локальных нормативных актов, коллективного договора, соглашения (см. ст. 70 ТК РФ и комментарий к ней), на него возлагаются не только права, но и обязанности, вытекающие из указанных правовых актов. В частности, в соответствии с Кодексом работник обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка организации и трудовую дисциплину, выполнять установленные нормы труда, соблюдать требования по охране труда и обеспечению безопасности труда, бережно относиться к имуществу работодателя и других работников (см. ст. 21 ТК РФ и комментарий к ней). Таким образом, в ходе испытания работодатель оценивает не только уровень профессионализма работника (качество выполнения работы, поручаемой в рамках обусловленной трудовой функции, выполнение установленных норм труда и т.п.), но и качество выполнения им своих обязанностей, а также его дисциплинированность.

2. Оценивая результаты испытания как неудовлетворительные, работодатель обязан указать причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытания. В качестве доказательств таких причин могут служить акты о невыполнении норм выработки, несвоевременном или ненадлежащем выполнении порученной работы, выпуске бракованной продукции, нарушениях правил внутреннего трудового распорядка, других правовых актов, выполнение которых является для работника обязательным, и т.п.

Трудовой договор с работником может быть расторгнут в любое время в течение испытательного срока, как только работодателем будут обнаружены факты неисполнения или ненадлежащего выполнения работником своих трудовых обязанностей. О расторжении договора по результатам испытания работодатель должен письменно известить работника не позднее чем за три дня с указанием причин, послуживших основанием для этого. Как вытекает из содержания ст. 71 ТК, работодатель не вправе отстранить работника от выполнения трудовых обязанностей на указанные три дня, однако не исключена возможность достижения соглашения работника с работодателем об освобождении работника от выполнения трудовых обязанностей немедленно после обнаружения обстоятельств, исключающих продолжение работы, с выплатой заработной платы за три дня вперед.

Работник вправе прекратить трудовой договор с работодателем, предупредив работодателя об этом в письменной форме за три дня.

3. По общему правилу, установленному ч. 3 ст. 71 ТК, если срок испытания истек, а работник продолжает работу, то он считается выдержавшим испытание и последующее расторжение трудового договора с ним допускается только на общих основаниях. Это означает, что при удовлетворительном результате испытания, как правило, не требуется дополнительного издания приказа (распоряжения) работодателя по результатам испытания.

Пошаговая инструкция при увольнении не прошедшего испытание работника и образец уведомления о непрохождении испытания

При неудовлетворительном впечатлении нанимателя от сотрудника, проходившего испытательный срок, работодатель вправе его уволить как непрошедшего испытательный срок в упрощенном порядке (ч. 1 ст. 71 ТК РФ). Однако для этого потребуется соблюсти определенную процедуру, главной составляющей которой является уведомление о расторжении соглашения.

При оформлении следует учесть следующие тонкости:

уведомить об увольнении следует не позже чем за 3 календарных дня до намечаемого дня расторжения трудового соглашения;
если до окончания испытательного срока уведомление не предъявлено работнику, он считается успешно прошедшим испытание, и увольнение становится в упрощенном порядке невозможно;
в уведомлении обязательно следует указывать причину несоответствия должности;
запрещено принимать решение об увольнении, если работник находится в это время на больничном или в отпуске.

Пошаговая инструкция для увольнения на испытательном сроке может выглядеть следующим образом.

Во-первых, следует письменно уведомить работника, который не прошел испытательный срок, в котором обязательно отметить причину такого решения. Образец текста уведомления вы можете найти на нашем сайте по нижеприведенной ссылке.

Образец уведомления об увольнении работника, не прошедшего испытательный срок, вы можете скачать по ссылке ниже.

Во-вторых, надлежит издать приказ руководителя предприятия об увольнении этого работника. С текстом приказа увольняемый должен быть обязательно ознакомлен под расписку.

В-третьих, надо сделать соответствующую запись в трудовой книжке.

В-четвертых, следует произвести полный расчет по заработанным этим работником средствам. Окончательный расчет проводится с сотрудником в его последний рабочий день или в день обращения (если на работе в этот день уволенный отсутствует). Выходное пособие гражданам, не прошедшим испытательный срок, не выплачивается.

Вариации могут быть только в мероприятиях первого пункта. После принятия решения об увольнении на испытательном сроке может так случиться, что последует отказ от принятия уведомления. Тогда оформляется соответствующий акт, зафиксированный как минимум 2 свидетелями.

Итоги

Если сотрудник не прошел испытательный срок — как уволить его без нарушения закона, должен знать каждый работодатель. Оснований для увольнения на испытательном сроке может быть несколько больше, чем при обычном расторжении договора штатного сотрудника по инициативе работодателя. При этом размер выплат может быть меньше. Работник также вправе уволиться, если новое место и условия работы ему не подходят, без прохождения обязательной отработки сроком в 2 недели.

Однако не стоит забывать о длительности испытательного срока, по истечении которого придется расторгать трудовой договор на общих основаниях.

Расчет при увольнении на испытательном сроке

Увольнение может произойти до окончания испытательного срока как по инициативе работодателя, так и самого работника.

Если работодатель видит, что новый сотрудник не соответствует должности, он вправе расторгнуть договор с ним до окончания испытательного срока, причем согласия профсоюза на это не требуется. Он предупреждает работника (письменно) о предстоящем расторжении трудовых отношений не менее чем за 3 дня до этого, с объяснением причин.

Работник может уволиться до истечения срока испытания сам, написав заявление «по собственному желанию» минимум за 3 дня до ухода, если решит, что данная работа ему не подходит (ст. 71 ТК РФ).

Работодатель издает приказ об увольнении, знакомит с ним работника (под роспись). В последний день работы увольняющемуся выдается трудовая книжка, иные связанные с работой документы, а также с ним производится полный расчет.

При увольнении на испытательном сроке выплаты работнику в обязательном порядке включают:

заработную плату за отработанное время (рассчитывается в соответствии с принятой системой оплаты труда);
компенсацию за неиспользованный отпуск.

Лицам, не выдержавшим испытательный срок, не выплачивается выходное пособие (ч. 2 ст. 71 ТК РФ).

«Отпускная» компенсация при увольнении в период испытания

ТК РФ гарантирует всем увольняющимся (и уволенным) работникам выплату компенсации за неиспользованные ими отпуска. Эта гарантия распространяется и на тех, кто увольняется до окончания срока испытания, включая работающих по совместительству. Компенсация начисляется по общим правилам, от причины увольнения она не зависит.

Когда год не полностью отработан, расчет дней отпуска производится пропорционально отработанным месяцам (п. 35 Правил об отпусках, утв. НКТ СССР 30.04.1930 № 169, письмо Роструда от 02.07.2009 № 1917-6-1). Так, при стандартной длительности отпуска в 28 дней за год, за каждый месяц работы (полный) сотрудникам полагается 2,33 отпускных дня (28 дн. / 12 мес.).

При расчете периода работы, дающего право на отпускную компенсацию, учитывают время, фактически отработанное сотрудником, причем, если в месяце отработано не менее его половины, этот месяц учитывается как полный, а если отработано меньше – такой месяц в расчет не берется. Например, если отработан 1 месяц и 12 дней, работодатель компенсирует отпуск за 1 месяц, но если отработан, к примеру, 1 месяц и 16 дней, оплате подлежит отпуск за 2 месяца. Соответственно, если работник на испытательном сроке отработал менее половины месяца (15-ти календарных дней), компенсацию за неиспользованный отпуск он не получит.

Пример

Сотрудник принят на работу с 01.07.2022 г., ему установлен месяц испытательного срока. Работодатель до окончания срока решил, что испытание не выдержано, и сообщил работнику, что он будет уволен с 21.07.2022 г. из-за неудовлетворительных результатов испытания. Оклад работника – 30 000 руб. в месяц. Число рабочих дней в сентябре – 21, из них отработано – 15 дней. Какие выплаты получит уволенный?

В последний день работы 21 июля работодатель должен начислить увольняемому зарплату за отработанное им время:
30 000 / 21 дн. х 15 дн. = 21 428,57 руб. – зарплата за сентябрь.
Работник принят 2 сентября, а уволен 21 июля – в организации он отработал 19 календарных дней, следовательно, ему полагается компенсация отпуска за 1 полный месяц.

Допустим, в организации отпуск за год работы составляет 28 дней (календарных), тогда увольняемому будет начислена компенсация за 2,33 отпускных дня:
28 дн. / 12 мес. Х 1 мес. = 2,33 дн.
Рассчитаем число календарных дней в июле(месяце приема и увольнения) для определения среднедневного заработка.

Поскольку месяц отработан не полностью, среднемесячное количество дней (29,3) делится на общее число календарных дней сентября и умножается на календарные дни, приходящиеся на период работы (п. 10 Постановления Правительства от 24.12.2007 № 922 о порядке расчета средней зарплаты):
29,3 / 30 дн. х 19 дн. = 18,6 дн.
Средний дневной заработок составит:
21 428,57 / 18,6 дн. = 1152,07 руб.
Отпускная компенсация равна:
1152,07 х 2,33 дн. = 2684,32 руб.
Из начисленных сумм зарплаты и отпускной компенсации удерживается НДФЛ, значит, на руки работник получит расчет при увольнении на испытательном сроке в сумме:
(21 428,57 + 2684,32) – 13% х (21 428,57 + 2684,32) = 20 977,89 руб.

Более полную информацию по теме вы можете найти в КонсультантПлюс.
Пробный бесплатный доступ к системе на 2 дня.